В эти непростые для экономики времена мы решились на то, чтобы купить долю в одном ООО в надежде на перспективы. Какие нюансы в этом деле надо учитывать, чтобы оформить все правильно?
Николай КАРПОВИЧ, г. Молодечно
На вопрос отвечает Валентина ЗАВАДСКАЯ, адвокат Минской областной коллегии адвокатов
Продажа бизнеса в обществе с ограниченной ответственностью (далее – общество) осуществляется посредством заключения договора купли-продажи доли в уставном фонде ООО. Неграмотное оформление договора купли-продажи доли в уставном фонде общества и других сопутствующих документов может привести к потере приобретенного бизнеса. Рассмотрим нюансы, на которые необходимо обращать внимание при подготовке таких документов.
Первый. Согласно пункту 4 статьи 92 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) и статье 97 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII (ред. от 15.07.2010) «О хозяйственных обществах» (далее – Закон) продать можно только оплаченную долю (часть доли). Напомним, что согласно Декрету Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее – Декрет) при создании общества объявленный в его уставе уставный фонд должен быть сформирован в течение двенадцати месяцев с даты государственной регистрации общества, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования уставного фонда не определен самим уставом. На практике нередко встречаются ситуации, когда участники забывают внести свой вклад в уставный фонд. В связи с этим при продаже доли в обязательном порядке необходимо выяснить информацию о том, оплачена ли доля такого участника и в какой части.
Второй. К приобретателю доли (части доли) участника в уставном фонде общества переходят все права и обязанности участника, реализовавшего свою долю (часть доли) в уставном фонде общества, возникшие до отчуждения указанной доли (части доли), за исключением прав и обязанностей, установленных только такому участнику. Из этого положения можно сделать ложный вывод о том, что к покупателю переходит право на получение прибыли, распределенной между участниками до совершения сделки по отчуждению доли. Это не так. Несмотря на отчуждение доли, бывший участник имеет право на получение прибыли (дивидендов), решение о выплате которой принято до момента отчуждения доли в уставном фонде. В связи с изложенным при формировании цены, за которую приобретается доля, необходимо учитывать и причитающуюся продавцу доли прибыль, решение о распределении которой уже было принято.
Третий. По общему правилу сделка по отчуждению доли (части доли) участника в уставном фонде общества должна быть совершена в письменной форме и соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено уставом общества или соглашением сторон.
Четвертый. Необходимо помнить, что имущество, в том числе и доля в уставном фонде общества, нажитое супругами во время брака, находится в их совместной собственности, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества. Следовательно, если организация была создана одним из супругов во время брака, то доля в уставном фонде общества является совместной собственностью супругов.
По общему правилу распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участников совместной собственности, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершена сделка по распоряжению имуществом (статья 256 ГК). Это правило не распространяется на недвижимое имущество, для распоряжения которым необходимо письменное согласие всех участников совместной собственности. В то же время совершенная одним из участников совместной собственности сделка, связанная с распоряжением общим имуществом, может быть признана недействительной по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, совершившего сделку, необходимых полномочий только в том случае, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этом (статья 175 ГК). В целях предотвращения судебных споров рекомендуем в обязательном порядке получить в письменной форме согласие супруги(га) на отчуждение вторым супругом (участником общества) доли в уставном фонде общества.
Пятый. Необходимо помнить, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества. Порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества определяется как ГК и Законом, так и уставом общества. В связи с этим в случае отчуждения доли третьему лицу в обязательном порядке необходимо подготовить в письменной форме отказ других участников общества от покупки такой доли на предложенных условиях. Далее, в случае если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом приобретения доли (части доли) участника в уставном фонде общества, доля (часть доли) участника в уставном фонде общества может быть отчуждена самому обществу. В связи с этим необходимо провести общее собрание участников общества и подготовить его протокол, из которого будет следовать отказ общества от покупки такой доли на предложенных условиях. И только потом такая доля может быть продана третьему лицу.
Шестой. Последний, но не менее важный практический совет. Все документы должны быть подписаны участвующими лицами собственноручно в вашем присутствии, чтобы не столкнуться с ситуацией, когда по результатам почерковедческой экспертизы будет установлено, что договор купли-продажи подписало неустановленное лицо.
В заключение напомним, что в некоторых случаях продавец обязан уплатить налоги с дохода, полученного от продажи доли в уставном фонде общества. Так, согласно подпункту 2.25 пункта 2 статьи 153 Налогового кодекса объектом налогообложения подоходным налогом с физических лиц не признаются доходы, полученные плательщиками: учредителем (участником) организации, за исключением акционерного общества, при ее ликвидации, выходе (исключении) участника из состава участников организации, отчуждении участником доли (части доли) в уставном фонде (пая или его части) организации в размере, не превышающем сумму взноса (вклада) учредителя (участника) в уставный фонд организации или сумму фактически произведенных им расходов на приобретение доли (части доли) в уставном фонде (пая или его части) организации. При этом размер полученного учредителем (участником) организации дохода и сумма его взноса (вклада) в уставный фонд организации или фактически произведенные им расходы на приобретение доли (части доли) в уставном фонде (пая или части пая) организации подлежат пересчету в доллары США по официальному курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь соответственно на дату фактического получения дохода и на день внесения взноса (вклада) или осуществления расходов на приобретение доли (части доли) в уставном фонде (пая или его части) организации.
